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保安公司属于劳务派遣单位吗?

作者:admin 发布日期:2018/6/19 关注次数: 二维码分享
12博手机网址的小编整理了一些关于保安派遣的信息,下面分享给大家:

 关于保安公司是否属于劳务派遣单位,一直困扰相关单位,特对该问题进行相关的解答。
       一、保安公司不属于劳务派遣单位,劳务派遣单位需具有相应资质
我国法律规定劳务派遣单位应当获得行政许可。《劳动合同法》第57条规定,经营劳务派遣业务,应当向劳动行政部门依法申请行政许可;经许可的,依法办理相应的公司登记。未经许可,任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。《劳务派遣行政许可实施办法》(人力资源和社会保障部令第19号)第六条明确规定,经营劳务派遣业务,应当向所在地有许可管辖权的人力资源社会保障行政部门依法申请行政许可。未经许可,任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。该办法第十三条明确了申请劳务派遣单位的企业应当领取《劳务派遣经营许可证》,才可经营劳务派遣业务。对于未经许可,擅自经营劳务派遣业务的企业,根据相关规定由人力资源社会保障行政部门责令停止违法行为,没收违法所得,并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款;没有违法所得的,可以处5万元以下的罚款。
       如果保安公司未获得过《劳务派遣经营许可证》,同时公司的经营范围也未含有劳务派遣项目,因此,该保安公司不属于劳务派遣单位。
   

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二、保安合同属于承揽合同性质,不属于劳务派遣协议
      劳动合同法第五十九条规定,劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位(以下称用工单位)订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。劳务派遣一般是根据派遣人员在岗的劳动时间和工作表现,由用工单位根据用工单位的规章制度对派遣人员的工作表现进行考核,按照考核结果向其支付报酬的用工方式,其合同标的一般是“人”。而保安公司与企业签订的合同大多数属于外包或承揽合同,服务外包一般按照事先确定的服务单价根据服务承包单位完成的工作量结算,其合同标的一般是“事”,外包合同实质上属于我国合同法的承揽合同,我国《合同法》第251条第1款对承揽合同所下定义为:“承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。”在承揽合同中,完成工作并交付工作成果的一方为承揽人;接受工作成果并支付报酬的一方称为定作人。承揽人一般必须以自己的设备、技术、劳力等完成工作并对工作成果的完成承担风险。
      由于我国劳动合同法明确规定劳务派遣单位应与用工单位签订劳务派遣协议,而保安公司与服务单位签订都是保安服务合同,属于合同法下的承揽合同性质,因此,不具有劳务派遣性质。
       三、保安岗位是否属于辅助性岗位
      2013年7月1日开始实施的新《劳动合同法》第66条明确规定劳务派遣用工是我国用工形式的补充形式,只能在临时性、辅助性或者替代性岗位上适用,并且对劳务派遣岗位“临时性、辅助性、替代性”做了规定,而此次《劳务派遣暂行规定》第3条不仅再次重申了劳务派遣岗位的”三性“原则,其中第3款还明确了辅助性岗位的认定程序,即用工单位决定使用被派遣劳动者的辅助性岗位,需要经过职工代表大会或者全体职工的讨论,并且与工会或职工代表协商确定,突破性地赋予了工会和职工代表大会协商确定辅助性工作岗位的权利,包括可以与用工单位协商本单位哪些岗位确定为辅助性岗位、哪些辅助性岗位需要实行劳务派遣用工,《劳务派遣暂行规定》在用人单位劳务派遣用工比例上做出明确的限定,即:用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量,使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%。其中,用工总量是指用工单位订立劳动合同人数与使用的被派遣劳动者人数之和。计算劳务派遣用工比例的用工单位是指依照劳动合同法和劳动合同法实施条例可以与劳动者订立劳动合同的用人单位,而不是劳务派遣单位。
      因此,如果要将保安岗位明确为辅助性岗位,需由用工单位履行相应的认定程序,同时用工单位严格控制劳务派遣用工数量,使用的被派遣劳动者数量要符合法定比例。这样,用工单位为省事,通常不会在保安岗位上认定为辅助性岗位,从而在保安岗位上使用劳务派遣人员。

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 四、保安公司能否适用差额征税
      财政部、国家税务总局关于营业税若干政策问题的通知(财税[2003]16号)明确,劳务公司接受用工单位的委托,为其安排劳动力,凡用工单位将其应支付给劳动力的工资和为劳动力上交的社会保险(包括养老保险金、医疗保险、失业保险、工伤保险等,下同)以及住房公积金统一交给劳务公司代为发放或办理的,以劳务公司从用工单位收取的全部价款减去代收转付给劳动力的工资和为劳动力办理社会保险及住房公积金后的余额为营业额。但16号文没有明确保安公司是否属于劳务公司,是否可以差额缴纳营业税。对此,广东省明确保安公司可以差额征税。广东省地税局2006年发文《关于明确劳务公司营业税问题的通知》(粤地税函[2006]679号)明确,经人事部门批准成立的人力资源服务公司,公安部门批准成立的保安服务公司,按照《财政部、国家税务总局关于营业税若干政策问题的通知》(财税[2003]16号)第三条第(十二)点规定执行,实行差额征收营业税。但是福建省地税局劳务税处在答复保安公司的咨询则明确,根据现行营业税政策规定,对于保安公司应就取得的保安服务收入全额缴纳营业税。因此,对于保安公司是否可以按财税[2003]16号文进行差额征税,应当咨询当地税务机关。
      综上,保安公司作为一家经工商局核准注册的企业,主要经营相关场所的安全保卫及咨询服务。同时保安公司不具备劳务派遣相关许可资质,根据《保安服务合同》约定,保安公司派出保安员为企业提供安保服务,并不是向企业提供劳动派遣。
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